分公司參與政府采購常見的問題有哪些 ?
2021-08-24 | 分類:理論實務(wù)
分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄而不具有法人資格的分支機構(gòu)。分公司屬于總公司分支機構(gòu),在法律上、經(jīng)濟上沒有獨立性,不具有企業(yè)法人資格,僅僅是總公司的附屬機構(gòu)。分公司沒有自己的名稱、章程,沒有自己的財產(chǎn),并以總公司的資產(chǎn)對分公司的債務(wù)承擔法律責任。那么,分公司參與政府采購常見的問題有哪些呢?
1、分公司可以作為供應(yīng)商參加政府采購活動嗎?
答:分公司是總公司管轄的分支機構(gòu),是指公司在其住所以外設(shè)立的以自己的名義從事活動的機構(gòu)。分公司不具有法人資格,不是獨立的法律主體,但通常也可以獨立以自己的名義從事經(jīng)營活動,其民事責任由總公司承擔。實踐中,石油石化、電力、通信、銀行、金融、保險等特定采購項目的參與主體往往是不具有法人資格、不獨立承擔民事責任的分公司。如果將分公司排斥于政府采購供應(yīng)商范圍之外,顯然不符合這些項目的特點。實際中,各地做法也有差異。
第一種,部分地區(qū)在采購文件中明確:拒絕分公司參加政府采購活動;
第二種,有地區(qū)明確:分公司在總公司授權(quán)下可以參加政府采購活動,還要求總公司對分公司參加政府采購活動出具授權(quán)書;
第三種,有些地區(qū)明確,分公司是獨立的政府采購供應(yīng)商,只要分公司能夠提供符合要求的證明材料就是合格的供應(yīng)商,無需再由總公司出授權(quán)書。
從立法趨勢來看,分公司和總公司的民事法律責任已經(jīng)有了明確規(guī)定,總公司授權(quán)純屬多余。因此,拒絕分公司參加政府采購活動或需要總公司授權(quán)才能參加政府采購活動的做法已經(jīng)于法不符。
2、允許分公司投標的項目,能否要求必須由總公司簽合同?
答:沒必要要求必須由總公司簽合同,與分公司簽合同即可。分公司以自己的名義從事民事活動,產(chǎn)生的民事責任由總公司兜底。分支機構(gòu)以分支機構(gòu)的名義從事經(jīng)營活動,實際上是基于法人的授權(quán)。法人為分支機構(gòu)營業(yè)注冊出具文件,任命分支機構(gòu)負責人,授權(quán)以分支機構(gòu)的名義對外為經(jīng)營行為。當然,這種授權(quán)是一種概括授權(quán),分支機構(gòu)在法人為分支機構(gòu)設(shè)定的營業(yè)范圍內(nèi)對外以分支機構(gòu)名義為民事行為,無須再得到法人的事先批準或追認。
3、總公司中標了,可以委托當?shù)氐姆止韭募s嗎?
答:從法律意義上講,分公司屬于總公司的組成部門,所以總公司投的標,分公司履約合同通常情況下沒有障礙。但招標文件有限制的,應(yīng)按照遵守招標文件的規(guī)定。
4、分公司投標但沒賬戶,可由總公司代交投標保證金嗎?
答:分公司經(jīng)總公司授權(quán)參加政府采購活動,可以由總公司代交投標保證金。但是,招標文件既然允許分公司參加政府采購活動,應(yīng)一并就相關(guān)事項作出規(guī)定,以免爭議。
5、分公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照,算不算總公司有“重大違法記錄”?
答:分公司作為總公司的分支機構(gòu),自身不具備法人資格,行政機關(guān)對分公司經(jīng)營過程中存在違法行為做出的行政處罰,其不利結(jié)果應(yīng)當及于總公司。分公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照,應(yīng)屬于總公司的“重大違法記錄”,總公司參與政府采購資格將受到影響。
6、分公司為獨立核算,參與投標,可否享受小微企業(yè)優(yōu)惠?
答:如果提供的是貨物,要看貨物是否由中小企業(yè)制造,如果承建的工程項目或承接的服務(wù)項目,要看總公司是否屬于小微企業(yè)。分公司不具有法人資格,可以用自己的名義參加政府采購,但不能獨立承擔民事責任。
法律依據(jù)
《民法典》第七十四條 法人可以依法設(shè)立分支機構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機構(gòu)應(yīng)當?shù)怯浀?,依照其?guī)定。分支機構(gòu)以自己的名義從事民事活動,產(chǎn)生的民事責任由法人承擔;也可以先以該分支機構(gòu)管理的財產(chǎn)承擔,不足以承擔的,由法人承擔。
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